麻策：拼多多或滥用优势扩大售假认定范围

摘要：日前，中国电子商务研究中心特约研究员、浙江腾智律师事务所互联网及知识产权部副主任麻策律师在接受《每日经济新闻》记者就拼多多处罚卖家售假采访时分析称，一般而言，售假行为包括销售侵犯商标权商品的行为以及销售伪劣商品的行为，前者需要权利人(品牌方)来检验证实，后者亦需要权威第三方检测机构检测才能得出结论。而拼多多平台和商家之间形成的是网络服务合同，商家通过申请入驻行为来表明其同意拼多多制定的商城规则。若该规则对售假行为的界定及处理流程有明确约定，法律一般予以尊重，但若规则没有明确时，则应参考民事诉讼关于‘谁主张谁举证’的的规则，由拼多多平台先行证明商家存在售假行为。在商家侵犯品牌方商标的情况下，因拼多多实际不接触或管理商家商品，故应当通过向商家进行样品购买的方式，固定案涉商品来源，并将样品交送品牌方出具针对样品的检测，以此达到证明目的。若拼多多仅仅依赖于品牌方的简单文字说明，就直接认定商家所有商品均为假货，实际上是扩大了售假认定范畴，实际上是对其优势地位的滥用。以下为该报道原文全文：《打假？拼多多被指冻结商家货款假打？律师称应公开基本的证据》【以社交电商为卖点，上海寻梦信息技术有限公司经营的拼多多最近一年来发展迅猛，去年下半年还获得了腾讯的投资。和其他电商一样，拼多多一直受到假货问题的困扰，CEO黄峥在接受媒体采访时曾表示我们三分之一员工都在打假。有意思的是，《每日经济新闻》记者最近了解到多起拼多多和入驻平台商家之间发生矛盾冲突的案例，冲突的焦点也和打假有关，具体表现在平台以涉假、虚假发货等各种理由对商家进行罚款、冻结货款、保证金。中国裁判文书网信息显示，从去年下半年到现在，多家企业已经就服务合同纠纷对拼多多提出民事诉讼(这些诉讼最后大多数已经撤诉)。与此同时，《每日经济新闻》记者调查发现，在拼多多的商业模式中，商家入住的门槛比较低，很多都是个人店铺。为了保证低价，拼多多并没有和各家电商一样有很多的直通车之类收费项目，且入住拼多多的保证金和其他平台相比也明显偏低。事前以低标准招商，事后又以商家达不到平台的要求进行罚款，律师认为，拼多多有借打假牟利的嫌疑；拼多多则称，罚款均全部补贴给利益受损的消费者。】根据拼多多的平台规则，假如发现商家涉嫌销售假货，首先冻结商家货款提现，通知商家涉假，要求商家按照平台要求出具相关证据，商家不能按照平台要求提供的话，就按照该款产品的历史订单总额的10倍进行处罚。代表商家方的律师对《每日经济新闻》记者表示，目前商家们被拼多多冻结的货款总额多达几千万，大部分是被拼多多平台认定为存在涉假情况，部分是因虚假发货和延迟发货。多位商家对记者表示，收到拼多多的商品涉假判定后，被要求提供证据进行申诉，而律师认为，按照谁主张谁举证的原则，应该由拼多多方面提供证据。案例一：一款口红涉假，罚12万来自广东的郑女士于2017年2月以个人店铺卖家形式入驻拼多多，入驻时只需缴纳1万元的保证金就取得店铺编号。运营不到两个月，郑女士就收到自称为拼多多商管人员的QQ好友添加申请。商管人员告诉她，其店铺一款产品涉假，平台已经对涉假的商品进行下架并冻结其所有的货款，要求郑女士立即按照所给的清单提供证据进行申诉。郑女士按照要求提供部分进货证明材料后，得到的回复是没有用，并非品牌方的撤销函或者情况说明。店铺经营期间没有收到任何顾客投诉，现在拼多多突然以店内一款韩国口红是假货，要按照平台规则处以该款产品历史销售订单总数额的十倍扣罚12万元。当郑女士向拼多多客服索要售假证据时，被告知是通过拼多多品控中心的神秘买家而得出的，除非郑女士先行认罚，否则出示没有意义，如果不认，可以先按照处理流程提供证据进行申诉。这不是明摆着诓人嘛！郑女士对记者表示，现在在拼多多账户上的货款全部被冻结，快递公司的费用以及部分货款都等着结算，自己资金压力很大。案例二：一款润唇膏涉假，商品全下架商家牛先生刚大学毕业，在拼多多平台上经营美诚美妆精品店铺。4月6日，牛先生店内一款商品ID1066132的曼秀雷敦润唇膏被拼多多平台认定为售假，在没有收到拼多多的任何通知情况下，该店铺被实施以店铺3级惩罚，宝贝全下架。牛先生认为纵使有一款产品可能涉假，拼多多也不应把其店内的全部产品下架，况且连个通知都没有。随后牛先生多方联系拼多多，对方表示假货结论系为神秘买家抽检得出，而后送检品牌方检测，结果是涉假商品，故做涉假判定。对方告诉他，如果核实确实是假货，根据平台规则，需要对相应消费者进行10倍违约金赔付，赔付完，店铺才可以恢复营业。拼多多表示，如果牛先生不接受平台的相关处罚，则需提交相关证明以供核实，包括但不限于正式进货凭证、完整授权链文件、相关发票等；平台需收到对应商品品牌方通过其官方或者公司邮箱发送至拼多多公司邮箱的撤销函和商品情况说明等。在与拼多多商管沟通过程中，牛先生反复要求拼多多方出示合法官方的、权威的检测报告，在沟通无望的情况下，牛先生放弃了拼多多的申诉流程，不得不委托律师来进行处理。商家、拼多多各执一词《每日经济新闻》记者向拼多多方面核实上述商家是否涉嫌售假。拼多多回应称，上述郑女士商家售卖的洗发水和口红均涉嫌售假。我司有品牌方邮件、短信证明。在拼多多出示给记者的两张截图证据中，记者看到，并不能详尽地指出具体是郑女士店铺的哪款产品，以及哪个消费者何时何地购买的货品为假货，只是简单看到品牌方鉴定为假货的结论。拼多多方面还对《每日经济新闻》记者回复道：平台商家因违规被限制提现的商家约万分之一，比例很低。2016年至今，拼多多验证的高风险商品覆盖近两百个品牌，其中查处假货千余个。拼多多不遗余力地打击假货，并且与品牌方建立联合打假合作。浙江润杭律师事务所齐李君律师代表商家方提出异议：拼多多目前的证据根本不能说明任何问题。首先，假货结论不能仅根据几条短信和邮件来确认。这个结论至少是有权方出具的书面正规文件。其次，短信和邮件的内容也反映不出就是商家所售的商品。连是商家所售的哪一个订单号里的产品拼多多平台都不能出示，而通过冻结商家货款不准提现等方式胁迫商家认罚，也已经能够说明拼多多对自己打假程序和结果的不自信。《每日经济新闻》记者注意到，拼多多作为平台方是否可以直接通过冻结货款的方式来进行处罚，是一些商家不满的焦点所在。如果是平台主动怀疑商家售假，平台应当先给出理由和一定的证据来证明，然后再由商家进行相应的申诉，即使在司法程序当中也是‘谁主张谁举证’的原则。齐律师告诉记者，拼多多平台的打假规则颠覆了法律程序中举证责任的基本原则。拼多多平台在商家上架新产品进行审核时并不审核产品的相关证据，在事后监管中却要求商家提供一系列严格要求的证据材料举证，否则处以十倍历史订单销售罚款，这些内容是否在招商时告知过商家？如果平台在事前以低标准招商、事后却又以商家达不到平台的高要求处以巨额罚款，让人不得不认为平台在挖空心思薅羊毛。对此，拼多多方面认为这些对商家实施的措施均符合商家与平台之间的协议约定。拼多多回应称，如发现商家售假等违反平台协议或规则行为的，拼多多会第一时间核实相关情况，并给商家一定的申诉时间，根据商家与平台签署的协议及法律赋予的正当权利对商家作出相应处理。包括并不限于提高保证金、冻结账户资金作为违约金等措施，该等措施均符合商家与平台之间的协议约定。对于举证环节的争议，浙江腾智律师事务所互联网及知识产权部副主任麻策律师在接受记者采访时分析称，一般而言，售假行为包括销售侵犯商标权商品的行为以及销售伪劣商品的行为，前者需要权利人(品牌方)来检验证实，后者亦需要权威第三方检测机构检测才能得出结论。而拼多多平台和商家之间形成的是网络服务合同，商家通过申请入驻行为来表明其同意拼多多制定的商城规则。若该规则对售假行为的界定及处理流程有明确约定，法律一般予以尊重，但若规则没有明确时，则应参考民事诉讼关于‘谁主张谁举证’的的规则，由拼多多平台先行证明商家存在售假行为。在商家侵犯品牌方商标的情况下，因拼多多实际不接触或管理商家商品，故应当通过向商家进行样品购买的方式，固定案涉商品来源，并将样品交送品牌方出具针对样品的检测，以此达到证明目的。若拼多多仅仅依赖于品牌方的简单文字说明，就直接认定商家所有商品均为假货，实际上是扩大了售假认定范畴，实际上是对其优势地位的滥用。麻策律师如是对记者分析。律师称程序应该公开透明在接受《每日经济新闻》记者采访时，齐律师表示，目前同郑女士、牛先生一样遭遇的商家加在一起被平台冻结的货款总额要多达几千万，他们大部分是被拼多多平台认定为存在涉假情况，部分是因虚假发货和延迟发货。齐律师告诉记者，在商家的委托下他们律师团队于4月18日下午前往拼多多上海总部了解具体情况。当齐律师一行当面要求出示商家涉假证据时，拼多多法务部门相关负责人表示拒绝提供证据，如果仍有质疑的话，可以走法律程序。我们律师也非常支持电商平台打假，但打假不是假打，打假的程序应该公开透明，作为平台方你认定商家售假，至少要有基本的证据。齐律师告诉记者，拼多多平台目前的打假方式非常简单、粗暴：首先冻结商家货款提现，通知商家涉假，要求商家按照平台要求出具相关证据，商家不能按照平台要求提供的话，那就按照该款产品的历史订单总额的十倍进行处罚。齐律师代表商家提出质疑，平台到底有没有真在打假？如果真在打假，为什么不向商家公开打假的证据，这样商家和平台都避免卷入司法程序，对双方都有利。《每日经济新闻》记者注意到，除了上述对涉假行为处以十倍惩罚外，拼多多的其他处罚规则还有诸如快递公司揽件后没有上传物流信息时，属于商家虚假发货，拼多多方面会按照当期订单的总数量乘以10元罚款；延时发货，按照每个订单3~11元罚款；卖家的回复率不行则罚款1000元一天。齐律师告诉记者，在他们接受的商家咨询中，这些罚款金额轻则几万块，重责十多万，甚至有的商家在拼多多后台上可提现的货款显示负数。

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