方超强：网易严选ODM模式或存侵权隐患
作者：admin 发表时间：2020-10-22 浏览：30 海淘人物
摘要：日前，中国电子商务研究中心特约研究员、北京盈科(杭州)律师事务所方超强在接受《广州日报》记者就网易严选ODM模式采访时认为，类似于网易严选的ODM模式存在信息不对称下的侵权风险。品牌方寻求独家优势，会考虑买下相关知识产权的可能性，比如买下设计方案的版权、专利等。在这种情况下，实际上知识产权已归属于品牌方。若网易严选在与ODM生产商合作时，不了解该情况就打上网易严选的标签进行采购、销售。就有可能因为信息不对称(ODM生产商隐瞒出售知识产权信息)导致网易侵权，须承担赔偿、停止侵权等责任。如果网易所采购和销售的产品，贴牌了网易的商标，根据当前的司法实践，网易严选作为品牌方会被认为是产品的实际生产商，无法用合法来源抗辩来免除赔偿责任。以下为该报道原文全文：《用名牌作背书方式来傍大牌 ODM模式存潜在法律风险》网易严选紧急下架问题炒锅事件引起广泛关注。为何大牌代工厂会生产出有明显设计缺陷的炒锅？严选电商作为制造业的门外汉，如何把控6000多个产品的设计？方兴未艾的ODM电商模式存在哪些风险？广州日报记者昨日对此继续调查。网易严选紧急下架问题炒锅事件引起广泛关注(详见本报7月13日14版《大牌代工厂不等于大牌品质》)。从当事人公布的照片看，该款煎锅的手柄主要由一枚螺丝固定，四周未进行金属包裹，而榉木缺点是易开裂、易变形。多位市民及网友质疑：如此设计先天不足的炒锅，是如何上架的？目前网易严选的商品已达6000多个，严选对产品的设计是如何把控的呢？昨日，网易严选回复广州日报记者表示，此次发起退款的炒锅，是由制造商提供基础设计款，由网易严选在此基础上改良设计。网易严选整个供应链过程中，不只是参与和选择工厂，还深度参与从原材料到设计到工艺每个链条，甚至由网易严选提供资金，要求供应商把原材料提前备好。希望每个过程真的能够处在网易严选的掌控之下，从而对最好的品质进行保障。某家居用品设计师告诉广州日报记者，大牌代工厂的生产工艺水平，不代表其工业设计水平。而工业设计不仅是外观颜值的设计，还包括功能、结构、材料的综合考量，只懂外观不懂锅的设计师，设计的产品肯定会出现质量问题。对于此次严选问题炒锅暴露的设计缺陷问题，有分析认为，ODM模式是制造商研发出商品以后，电商通过大数据指导制造商改良符合用户需求的商品，弊端是研发基础仍然是由制造商发起。所有的ODM电商其实都是制造业的门外汉，在传统的制造业和互联网+之中探索和前进，而制造业所蕴含的各种问题和弊端，甚至会因为互联网的加入而被突出和放大。唯有同时保有低价格及高品质，网易严选的ODM模式才能走得更远。存潜风险：争议1：专利侵权对于网易严选的ODM模式，打的宣传口号××大品牌的同一生产工厂是否侵权，多位律师表达了不同观点。中国电子商务研究中心特约研究员、北京盈科(杭州)律师事务所方超强认为，类似于网易严选的ODM模式存在信息不对称下的侵权风险。品牌方寻求独家优势，会考虑买下相关知识产权的可能性，比如买下设计方案的版权、专利等。在这种情况下，实际上知识产权已归属于品牌方。若网易严选在与ODM生产商合作时，不了解该情况就打上网易严选的标签进行采购、销售。就有可能因为信息不对称(ODM生产商隐瞒出售知识产权信息)导致网易侵权，须承担赔偿、停止侵权等责任。如果网易所采购和销售的产品，贴牌了网易的商标，根据当前的司法实践，网易严选作为品牌方会被认为是产品的实际生产商，无法用合法来源抗辩来免除赔偿责任。中国电子商会跨境电商委刘强教授认为，网易严选用名牌作背书，严格来说已涉嫌品牌侵权，目前国内知识产权学界没有从学理上做深入探讨。网易严选希望通过打擦边球的方式傍大牌以达到品牌溢价的目的。网易严选用了比附法，在广告策略中属于违规的，代工没有问题，但不应指名道姓地借用国际知名品牌作背书。知名IT律师、北京志霖律师事务所副主任赵占领认为，如果一家品牌商所售卖的产品跟其他品牌的产品在外观上不一样，但在自己的产品介绍表述中声称跟其他某品牌使用同一生产商、相同的材质，这种情况可能涉及侵犯其他品牌的商标权。而如果产品外观跟其他品牌的产品相似，但没有在宣传中点名其他品牌，则不涉及商标权，但可能涉及侵犯其他知识产权。拿网易严选来说，还不能笼统地说它一定存在侵犯知识产权的问题，因为它找的代工厂有好多家，每种不同的产品都有不同的代工厂，所以情况就不一样。这其中有些是网易严选自己提供设计方案的，它享有知识产权。也有一些它没有设计方案，知识产权属于代工厂，代工厂是否授权它独家使用，这就要看他们之间的具体约定了。总体来说，目前市场上的这些ODM模式电商还是有很多潜在的法律风险。上海汉盛律师事务所高级合伙人李旻则表达了不同的看法，他认为ODM模式下产品的各类知识产权属于工厂所有，所以工厂有权与企业或平台合作，决定贴谁的标，贴多少标。目前看来，ODM模式是制造行业的惯用运营手段，除非工厂方面有侵权行为导致销售者承担连带责任的情况外，网易严选暂无侵权风险。争议2：不正当竞争中国电子商务研究中心特约研究员方超强认为，网易严选在其官网页面上大量使用coach制造厂商等类似的宣传，本质上属于攀附coach品牌商誉的行为。通过大牌作背书，让消费者对其产品质量予以认可，进而获得不正当竞争优势。单独从这一宣传行为来看，已经构成不正当竞争行为。此外，网易严选宣传同厂生产，但实际两者的销售价格存在天与地的区别。无形中，会给消费者一个印象，比如：coach的产品也就几百块钱的东西，coach的品牌价值都是价格虚高堆砌出来的……这样无形中贬低了大牌的商誉，属于商业诋毁的范畴，也属于不正当竞争行为。
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